新證券法實(shí)施三年來(lái)，資本市場(chǎng)違法違規(guī)案例處罰力度持續(xù)加大，去年“罰單”量創(chuàng)下近三年新高。

“全年作出處罰決定384項(xiàng)，罰沒款金額26.67億元，市場(chǎng)禁入70人次。”3月31日披露的《中國(guó)證監(jiān)會(huì)2022年法治政府建設(shè)情況》顯示，去年證監(jiān)會(huì)從嚴(yán)打擊證券期貨違法活動(dòng)，向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件和通報(bào)線索123件，案件查實(shí)率達(dá)到90%。

(資料圖)

國(guó)浩律師事務(wù)所合伙人黃江東對(duì)第一財(cái)經(jīng)表示，信息披露違法、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、中介機(jī)構(gòu)違法一直以來(lái)都是證券監(jiān)管處罰的重點(diǎn)。2022年全年，涉及上市公司信息披露違法的行政處罰案件有135例、涉及內(nèi)幕交易的有79例、涉及中介機(jī)構(gòu)違法的有25例、涉及操縱市場(chǎng)的有11例，這四類違法行為占全年行政處罰案件總數(shù)的70%。

這些違法案件有哪些典型特點(diǎn)？對(duì)監(jiān)管部門和市場(chǎng)主體而言，又有何借鑒意義？

黃江東在其領(lǐng)銜撰寫的《證券行政處罰年度觀察（2022年）》中提出，信息披露案件中，財(cái)務(wù)造假仍然多發(fā)，違規(guī)方式更為隱蔽；內(nèi)幕交易“窩案”增多，知情人違規(guī)交易時(shí)有發(fā)生；操縱市場(chǎng)案案件數(shù)量下降，但更趨組織化、團(tuán)伙化；中介機(jī)構(gòu)違法違規(guī)數(shù)量較多，“看門人”責(zé)任仍有待壓實(shí)。

實(shí)控人、董事長(zhǎng)百余人涉案

系統(tǒng)梳理384份處罰可以發(fā)現(xiàn)，上百位實(shí)控人、董事長(zhǎng)牽涉其中。

據(jù)黃江東團(tuán)隊(duì)統(tǒng)計(jì)，去年信息披露違法處罰案件處罰涉及87家上市公司責(zé)任主體、467名個(gè)人責(zé)任主體，其中就有42名上市公司實(shí)控人、99名董事長(zhǎng)涉案。而這還是信息披露行政處罰在責(zé)任追究上日趨精準(zhǔn)化之后的結(jié)果。目前，“簽字即罰”或“陪綁式”的責(zé)任認(rèn)定方式已有所轉(zhuǎn)變，不少處罰案件中，董秘等人員已不再成為財(cái)務(wù)信息違規(guī)的“陪綁者”。

董事長(zhǎng)在內(nèi)幕交易和市場(chǎng)操縱中也多有涉案。據(jù)黃江東團(tuán)隊(duì)統(tǒng)計(jì)，去年內(nèi)幕交易處罰涉及99名處罰對(duì)象，其中有4家單位主體、95名個(gè)人主體。個(gè)人主體中，法定內(nèi)幕信息知情人從事內(nèi)幕交易的共處罰29人次，占比30.53%；基于聯(lián)絡(luò)接觸從事內(nèi)幕交易的共處罰60人次，占比63.16%。

而上市公司董事長(zhǎng)因內(nèi)幕交易受到處罰的為5人次，占比5.3%。“關(guān)鍵少數(shù)”內(nèi)幕交易屢禁不止，提高上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”的合規(guī)意識(shí)是降低內(nèi)幕交易違法的主要路徑之一。

操縱市場(chǎng)案中亦有董事長(zhǎng)、實(shí)控人的身影。據(jù)證監(jiān)會(huì)通報(bào)，去年證監(jiān)會(huì)辦理操縱市場(chǎng)案件78件，同比下降30%，案發(fā)數(shù)量逐年下降。2022年作出的操縱市場(chǎng)行政處罰數(shù)量?jī)H為11起，與往年相比大幅下降，但案件所呈現(xiàn)的組織化、團(tuán)伙化的特征則較為顯著。

其中，有的上市公司與操縱團(tuán)伙簽訂偽“市值管理”協(xié)議，并提供人員、資金及證券賬戶等參與操縱，行為極度惡劣。

比如“宜華集團(tuán)等操縱市場(chǎng)案”。在3月24日證監(jiān)會(huì)公布的“2022年證監(jiān)稽查20起典型違法案例”中，該案也作為操縱案代表之一名列其中。

該案是一起上市公司大股東操縱本公司股價(jià)的典型案例。2017年7月至2019年3月，宜華集團(tuán)與浙商產(chǎn)融等投資機(jī)構(gòu)簽署《合作協(xié)議》，利用投資機(jī)構(gòu)開立信托和法人賬戶，在賬戶組中進(jìn)行連續(xù)交易、對(duì)倒交易等操縱宜華健康股價(jià)。劉某喜作為宜華集團(tuán)董事長(zhǎng)、史某興作為安某誠(chéng)公司大股東及實(shí)控人，二人以直接負(fù)責(zé)的主管人員身份帶頭組織操縱宜華健康股價(jià)，涉案賬戶共計(jì)132個(gè)，具有較強(qiáng)的組織化特征。

上市公司平均罰金過(guò)百萬(wàn)，行政處罰裁量基準(zhǔn)有待完善

新證券法打破了原來(lái)“60萬(wàn)封頂”的罰金上線，去年適用新證券法的案件中，罰款金額較以前明顯提升。

據(jù)黃江東團(tuán)隊(duì)統(tǒng)計(jì)，信息披露案方面，適用新證券法案件共計(jì)72例，其中，上市公司的罰款金額為50萬(wàn)元至1000萬(wàn)元不等，平均罰款金額為106萬(wàn)元；其他責(zé)任人員視所涉違法行為及情節(jié)輕重，被處以20萬(wàn)元至500萬(wàn)元不等的罰款，平均罰款金額為90.12萬(wàn)元。

內(nèi)幕交易案方面，獲利型內(nèi)幕交易案件共計(jì)60例，占比76%；虧損型內(nèi)幕交易案件共計(jì)19例，占比24%。其中，“陳華升內(nèi)幕交易案”獲利最多，共計(jì)1818.12萬(wàn)元，證監(jiān)會(huì)對(duì)該案作出“沒一罰三”的行政處罰；“陳華內(nèi)幕交易案”虧損最多，共計(jì)131.85萬(wàn)元，證監(jiān)會(huì)對(duì)其作出罰款50萬(wàn)元的行政處罰。

操縱市場(chǎng)案方面，王寶元操縱案獲利近1.43億元，系全年操縱獲利之最；宜華集團(tuán)操縱案虧損高達(dá)8.17億元，系全年操縱虧損之最。去年操縱市場(chǎng)案中，5例遭“沒一罰一”，1例遭“沒一罰三”，1例遭“沒一罰四”，另有3例因沒有違法所得或違法所得不足法定金額，被處以固定罰款。

不過(guò)有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，新證券法施行后，依然缺乏證券行政處罰領(lǐng)域的執(zhí)法裁量基準(zhǔn)。

“新證券法的亮點(diǎn)之一是大幅提高了對(duì)各類違法行為的處罰力度，賦予了監(jiān)管機(jī)構(gòu)極大的行政處罰裁量權(quán)，如將內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的罰款倍數(shù)均從原本的1至5倍提升至1至10倍，裁量空間極大，如何確定量罰倍數(shù)至關(guān)重要。”黃江東團(tuán)隊(duì)表示，縱觀2022年全年內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)行政處罰案件，無(wú)論是虧損狀態(tài)下的固定罰款，還是獲利狀態(tài)下的倍數(shù)罰款，適用新舊證券法的處罰力度并無(wú)顯著差別，多數(shù)案例罰款倍數(shù)為1~2倍，該等倍數(shù)不但在新證券法規(guī)定的法定倍數(shù)范圍內(nèi)趨于底線，即使與原證券法時(shí)代普遍2~3倍的罰款相比，也相對(duì)較輕。

因此他建議，研究制定操縱市場(chǎng)的行政認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并對(duì)全市場(chǎng)公開，明確劃出紅線，穩(wěn)定市場(chǎng)預(yù)期，引導(dǎo)投資者行為。

“細(xì)察2022年執(zhí)法數(shù)據(jù)，不難發(fā)現(xiàn)，盡管新證券法大幅提高了各類違法行為的違法成本，但實(shí)踐中違法者實(shí)際承擔(dān)的法律責(zé)任卻未明顯加重。”黃江東團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，行政執(zhí)法周期過(guò)長(zhǎng)、尚無(wú)案件適用當(dāng)事人承諾制度、行政聽證難以從實(shí)質(zhì)上改變預(yù)處罰決定等現(xiàn)實(shí)問(wèn)題也依然突出。

據(jù)其統(tǒng)計(jì)，以2022年信息披露違法、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)案件來(lái)看，自違法行為發(fā)生至行政處罰作出，最短間隔4個(gè)月，最長(zhǎng)間隔甚至可達(dá)111個(gè)月，平均周期為34.47個(gè)月。